Управляющий ИП в ООО вместо директора

Может ли директором в ООО выступать управляющий ИП — для чего это нужно

Сейчас нередко используется такая схема, когда назначается управляющий ИП как директор в ООО. Владельцы компаний считают такое решение оптимальным, так как удается сэкономить на налогах и прочих расходах. Далее — законна ли подобная схема, в чем ее плюсы и минусы.

  • Может ли управляющим в ООО быть ИП
  • Зачем так делают
  • Риски при передаче управления
  • Заключение договора с индивидуальным предпринимателем
  • Плюсы и минусы такого решения
  • Какие указывать коды ОКВЭД
  • Образец устава с управляющим вместо директора

Назначается предприниматель на должность общим учредительным собранием. Если все согласны с данным решением, выносится протокол и заключается договор с ИП.

ИП – управляющий в ООО вместо директора


Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО привлекается на основании договора гражданско-правового характера, условия которого (в том числе размер вознаграждения) определяются при принятии соответствующего решения о его привлечении.

В ООО управляющий ИП. Как делать не надо.

Схема по использованию управляющего ИП в ООО стара, как сами организационно-правовые формы ООО и ИП. Данный формат построения управления в ООО очень часто используют как примитивный инструмент вывода денег на оперативные нужды, которые затруднительно делать «в белую».

Принцип работы данной схемы-одноходовки основан на положениях статьи 40 и статьи 42 Закона об ООО, согласно которым ООО по договору о передачи полномочий передает полномочия исполнительного органа управляющему ИП. Преимуществом данной модели управления в ООО является возможность значительной экономии на НДФЛ и взносах во внебюджетные фонды. Математика налоговых ставок очень простая: вместо того, чтобы уплачивать в бюджет 13% НДФЛ и 30% во внебюджетные фонды, уплачивается 6% с дохода ИП, фиксированные взносы 1 % от превышения порогового значения.

Но зачастую налоговики признают данную модель управления в ООО схемой по уходу от налогов, а суды их полностью поддержат. Это же одноходовка – всем все видно! Причем налогоплательщики зачастую чудят, пытаясь выжать из данной схемы даже не выжимаемое.

Например, в ООО «Х» учредитель (участник) одновременно являлся генеральным директором, затем зарегистрировался как ИП и заключил с ООО договор управления. В преддверии перехода на ИП в ООО «Х» был введен новый участник , даже содной фамилией с первым участником и генеральным. Вполне логично, что по результатам выездной налоговой проверки налоговый орган доначислил значительные суммы налога на прибыль и НДФЛ (включая штрафы и пени).

Кому интересны подробности не теоретические, а практические, рекомендуем почитать дело А76-10654/2019, в котором суд вполне адекватно оценил все обстоятельства дела и принял вполне ожидаемое решение.

Суд первой инстанции решил:

  • Обязанности ИП ххх аналогичны обязанностям директора;
  • Свидетельские показания работников ООО «Х» не опровергали доводов налоговой и суд согласился с ними в полном объеме;
  • Доводы общества о том, что заключение договора управления повлекло экономический рост показателей прибыли общества судом были оценены критически, так как средняя стоимость услуг управления ИП Царева Д.В. в 2014 году составила 285 900 руб. (2 859 000 руб. /10 мес), а средняя заработная плата директора Царева Д.В. в 2014 году составила 29 750 руб. (59 500 руб. / 2 мес). Апелляционный суд подтвердил законность решения суда первой инстанции и указал следующее:
  • ИП ххх зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя (30.10.2013) незадолго до совершения сделки (05.03.2014);
  • неизменность функций ИП ххх в организации, несмотря на изменение правовой конструкции правоотношений; — взаимозависимость функций ххх в обществе, которая влияет на условия и результаты сделки между ними;
  • второй учредитель ххх2 введена в состав учредителей с незначительной долей в уставном капитале общества незадолго до заключения спорного договора и не принимала участие в хозяйственной деятельности ООО «Х»;
  • вознаграждение управляющего занимает значительную долю в структуре расходов ООО «Х» при фактическом выполнении аналогичных обязанностей (Директор — Управляющий);
  • отсутствие взаимосвязи оплаты вознаграждения с фактом оказания услуг;
  • подтверждено выполнение работниками общества функций реализации товара в рамках трудовых отношений с заявителем, что свидетельствует о формальности составления отчетов управляющего. Суд кассационной инстанции (Постановление Арбитражного суда Уральского округа № Ф09-9762/19 от 28.01.2020) подтвердил правильность и верность

    «выводов налогового органа о том, что предприниматель, будучи учредителем общества с долей участия 95%, посредством заключения договора с самим собой, существенно наращивает затраты налогоплательщика, уменьшает показатели валовой прибыли, рентабельности, и, как следствие, налоговых обязательств по налогу на прибыль» и согласился с судами первой и апелляционной инстанции.

    Верховный суд РФ (Определение ВС РФ № 309-ЭС20-6321 от 22.05.2020 г.), рассмотрев кассационную жалобу, отказал в передаче для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

    Читайте также:  Помощь юриста по алиментам в Челябинске

    ВС обратил внимание, что:

    «независимо от роста показателей выручки и объемов продаж, свидетельствуют об отсутствии разумной деловой цели для общества в построении применяемой им юридической конструкции и заключении такового договора, направленности действий на получение необоснованной налоговой выгоды в виде искусственно завышенных затрат по налогу на прибыль».

    Можно выделить ключевые ошибки данной модели, которые привели к признанию ее «схемой»:

  • Во-первых: До заключения договора управления ИП находился в трудовых отношениях с обществом и работал в должности генерального директора (и это не считая того, что он был учредителем);
  • Во-вторых: Вознаграждение управляющего ИП было значительно выше зарплаты в бытность его генеральным директором и как следствие отсутствие экономической целесообразности таких отношений для общества. При всей простоте и очевидности преимуществ данной модели управления ООО следует иметь ввиду, что ее применении несет в себе риски наступления негативных последствий если не учитывать отдельные тонкости ее применения, а формально следовать тому, что предлагает нам Закон об ООО.

    Выводы:

    -Не стоит пытаться упрощать и так простые схемы.

    – помните народную мудрость «кроилово ведет к попадалову».

    – не экономьте на юристах ДО, когда строите структуру предприятия, а не ПОСЛЕ, когда приходиться уже судиться.

    – проблему проще предвосхитить, чем решать.

    – не экономьте на юристах ДО, когда строите структуру предприятия, а не ПОСЛЕ, когда приходиться уже судиться.

    Договор и условия работы

    Условия договора с управляющим ИП обсуждаются на собрании учредителей, обговариваются все нюансы, форс-мажоры и заработная плата директора. Специалисты рекомендуют в качестве платы устанавливать небольшой фиксированный оклад и проценты от дохода компании. Этим обеспечивается стимул к продвижению фирмы и повышению ее доходов.

    Также можно ставить определенные планки-условия. Например, при увеличении оборотов в следующем квартале до 1 млн. рублей премия директора составит 1 процент от общей суммы с учетом вычета налогов. Однако не рекомендуется выводить на управляющего более 10% от общего дохода. Это вызывает нездоровый интерес и налоговых служб.


    В случае, когда все риски устранены и процедуры проведены верно по всем инстанциям. Необходимо произвести регистрацию единоличного управления ООО. Образец договора можно найти по ссылке.

    Блог о налогах Владимира Турова

    Вывод: было бы здорово если бы этот ИП-шник, которого мы хотим сделать управляющим, был уже ИП-шником задолго до найма его управляющим, и чтобы он имел до того, как мы его наймем управляющим какой-то доход от какой-то иной предпринимательской деятельности. И при этом, чтобы он платил авансовые платежи от этой иной деятельности, сдал, совсем будет идеально, декларацию, чтобы он был зарегистрирован минимум за один год до того, как он станет у нас управляющим. Это совсем идеально. И когда наш управляющий ИП перестанет быть управляющим, было бы здорово, если бы он какое-то время оставался индивидуальным предпринимателем и какое-то время вел экономическую деятельность.

    Переквалификация договора

    Самая главная опасность — это риск переквалификации договора на управление в трудовой договор. Такая вероятность предусмотрена ст. 19.1 ТК РФ и возникает в ситуациях, когда договор неграмотно составлен и содержит в себе признаки трудового договора. Причем трудовые отношения между работником и работодателем будут считаться возникшими со дня фактического допущения физлица, являющегося исполнителем по договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

    Таким образом, если договор ГПХ по итогам проверки признали трудовым, то по факту этот договор будет считаться трудовым со дня заключения с ИП договора ГПХ.

    Во время проверки налоговики часто общаются с сотрудниками компании. Они могут спросить их, часто ли ИП находится в офисе, какой у него режим труда. По их ответам налоговая воссоздает реальную картину происходящего. Поэтому важно, что и как сотрудники будут отвечать на вопросы в рамках налоговых проверок.

    Кто фактически осуществляет функции руководителя при передаче полномочий управляющей компании

    После внесения записи в ЕГРЮЛ без доверенности представлять интересы предприятия может только генеральный директор управляющей компании. Но он вправе оформить доверенность на представление своих интересов на иное лицо. Изменение доверенного лица или ЕИО управляющей компании не обязывает организацию вносить запись в ЕГРЮЛ. Такую позицию подтверждает письмо ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@ (приложение 1, графа 14.2.05.36).

    Закон не обязывает нотариально удостоверять доверенность, выдаваемую руководителем управляющей компании. Подтверждает это и арбитражная практика (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 № 10АП-19144/2014).

    Формулировки в документах организации будут достаточно длинными и могут звучать следующим образом: ООО «История» в лице действующего на основании договора на передачу полномочий ЕИО № 1 от 08.06.2017 и Устава управляющего — ООО «Управляющая компания» в лице директора Барсукова И. С., действующего на основании Устава (или в лице Ступчикова А. П., действующего по доверенности № 5 от 15.06.2017).

    Читайте также:  У банка отозвали лицензию: что делать

    В банковской карточке в качестве лиц, обладающих правом подписи платежных документов, указывается управляющая организация в лице ее руководителя или ее представителя, которого наделяют соответствующими полномочиями на основании распорядительного акта или доверенности. Об этом говорится в п. 7.5 инструкции Банка России «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» от 30.05.2014 № 153-И.

    Формулировки в документах организации будут достаточно длинными и могут звучать следующим образом: ООО «История» в лице действующего на основании договора на передачу полномочий ЕИО № 1 от 08.06.2017 и Устава управляющего — ООО «Управляющая компания» в лице директора Барсукова И. С., действующего на основании Устава (или в лице Ступчикова А. П., действующего по доверенности № 5 от 15.06.2017).

    Управляющий ИП — основные документы

    «Закрывающими» документами по деятельности предпринимателя будут:

    • отчет, который следует составлять подробнейшим образом — что делал, когда, сколько раз, работа управляющего должна быть ВИДНА, а иначе за что он деньги получает? Можно также прописать какие либо финансовые показатели, проводить каждый раз анализ деятельности за период, строить графики, расчеты с целью оправдать привлечение управляющего в ООО, при сравнении работы управляющего и бывшего директора уклон эффективности в работе должен быть на стороне последнего .
    • акт выполненных услуг, который подписывается после согласования отчета

    Про договор не пишу — как его составить рассказала в статье ранее. Кстати, желательно, чтобы функционал, ответственность управляющего отличались от директорского — хотя бы частично. Пусть делает что нибудь еще — поэтому его и наняли.

    Может и если так будет — даже лучше. Налицо будет его реальная деятельность управленца. Но нужно иметь в виду, что управлять он может в обществах, не ведущих общую деятельность и не заключающих сделки друг с другом. Словом, юридические лица не должны быть аффилированы .

    Преимущества

    • Повышение степени ответственности руководителя. Дело в том, что директор на должности рискует материальной ответственностью, а функции ИП в этой же роли относятся к сфере гражданско-правовых отношений. Следовательно, предприниматель за несоблюдение законов рискует своим имуществом;
    • Оптимизация зарплатных налогов: важно понимать, какие налоги платит ИП. С заработной платы директора ООО вынуждено платить 13-процентный НДФЛ и отчисления в страховые службы, что в совокупности достигает почти трети от зарплаты. ИП управляющий ООО, если он работает, например, по схеме УСН «Доходы», отчисляет всего 6 процентов от дохода. При этом ИП самостоятельно уплачивает все страховые взносы за себя в фиксированном размере;
    • Существует разница и в квалификации дохода: директор получает зарплату, а управляющий ИП – вознаграждение за работу на должности управляющего;
    • Может быть выбран не один ИП-управляющий, а несколько. Подобный шаг, когда есть управляющие, действующие на основании управленческого договора, открывает возможности для построения эффективной структуры менеджмента.
    • За счет расходов на управляющего можно снизить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Согласно п. 18 ст. 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся и расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.
    • Наличные деньги, полученные ИП с банковского счета, могут без ограничений расходоваться им на личные (потребительские) нужды. Таким образом, благодаря ИП – управляющему гарантируется легальная обналичка. У Вас появляется возможность выводить на ИП серьезные суммы денежных средств.

    Может ли ИП быть управляющим ООО? Закон утверждает такую возможность. Но перед назначением ИП руководителем ООО необходимо продумать все нюансы такой налоговой оптимизации. Важно учесть все тонкости оформления договора с управляющим индивидуальным предпринимателем. Данный договор должен нести разумную деловую цель, содержать намерения учредителей в получении экономического эффекта. Ведь в противном случае, такая «неправильная» налоговая оптимизация может привести лишь к минимизации налоговых обязательств общества и соответствующими доначислениями.

    Налоговики усматривают «схемы»

    По их мнению, между организацией и управляющим в таком случае все равно сохраняются трудовые отношения, а целью заключения договора о передаче полномочий руководителя организации управляющему – ИП является уклонение от уплаты НДФЛ. В итоге они доначисляют организации налог и привлекают к ответственности.

    Отметим, что в некоторых случаях налоговики настаивают не только на доплате НДФЛ, но еще и на исключении из расходов по налогу на прибыль стоимости услуг управляющего, которую можно учесть на основании подпункта 18 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса (постановление Семнадцатого ААС от 05.03.2012 № 17АП-1015/2012-АК).

    Читайте также:  Можно ли применить сокращённое дознание после допроса?

    Ей помогли следующие аргументы:

    Требования к содержанию

    Апостиль должен содержать следующую информацию:

    1. Наименование государства, которое выдало его.
    2. Фамилию и должность подписанта.
    3. Наименование учреждения, чьи печать или штамп есть на документе.
    4. Наименование города, где проставлен апостиль.
    5. Дату, когда апостиль был проставлен.
    6. Название государственного органа.
    7. Номер апостиля.
    8. Печать или штамп учреждения.
    9. Подпись лица, которое его поставило.

    В Конвенции жестко не регламентируется вопрос указания языка апостиля. Допускается использование официальных языков Конвенции (им являются английский язык или французский), а также оригинального языка подписанта. Обычно оба варианта комбинируются: один экземпляр составляют на языке подписанта, второй дублирует его на одном выбранном языке конвенции.

    5. Как проставить апостиль на архивной справке, архивной выписке или архивной копии?

    Для проставления штампа «апостиль» на архивном документе вам понадобятся:

    • заявление;
    • документ , удостоверяющий личность заявителя (оригинал при личном обращении, копия при почтовом отправлении);
    • документ для проставления апостиля — архивная справка, архивная выписка и архивная копия (документы должны быть исполнены четко, подписи должностных лиц и оттиски печати должны быть отчетливыми и поддающимися сравнению с образцами, имеющимися в Главархиве Москвы);
    • информация об уплате госпошлины (госпошлина уплачивается в обязательном порядке, квитанция представляется по желанию заявителя);
    • документ, удостоверяющий личность представителя, и нотариально заверенная доверенность, если нет возможности подать документы лично.

    Если архивная справка, архивная выписка или архивная копия были подготовлены государственным или муниципальным архивом либо иным органом или организацией, расположенной на территории Москвы, для проставления штампа «апостиль» вам необходимо обращаться в Главное архивное управление Москвы. Сделать это можно лично или по почте.

    При личном обращении заявителя — физического лица либо доверенного представителя — прием запросов и документов, необходимых для предоставления государственной услуги, а также выдача результата осуществляется работником ГКУ «Объединенная дирекция» по адресу: Профсоюзная улица, дом 80. Почтовый адрес: 117393, Москва, Профсоюзная улица, дом 80.

    Если документ был выдан на территории другого субъекта Российской Федерации, для проставления апостиля вам необходимо обратиться в уполномоченный в области архивного дела орган исполнительной власти этого субъекта.

    Штамп «апостиль» проставляется в течение 5 рабочих дней с момента регистрации заявления. Этот срок может быть продлен до 30 рабочих дней в случае необходимости дополнительной проверки.

    Если вы хотите проставить штамп «апостиль» на оригинале документа (кроме документов загса, документов об образовании, документа о наличии или отсутствии судимости, архивной справки, выписки или копии архивного документа) либо на нотариально заверенной копии любого документа, вам понадобятся:

    12. Апостиль в Москве

    Если Вы оформили документ у нотариуса города Москвы, будь то доверенность, согласие, заявление или просто нотариальную копию, то наше бюро переводов без труда сможет поставить на него штамп Апостиль.

    Проставление Апостиля в Москве осуществляется в Главном Управлении Министерства Юстиции по городу Москве.

    Обратите внимание: если у Вас нотариальная копия с документа, удостоверенного другим нотариусом (доверенность), то необходимо, чтобы и тот и другой являлись нотариусами города Москвы. Если нотариусы из разных регионов, то на такой документ Апостиль в Москве не поставят.

    Срок проставления Апостиля составит 4-7 дней со дня предоставления нам документов.

    Здесь представлен список документов, на которые Апостиль не ставится, посмотрите не подпадает ли Ваш документ под какой-либо пункт.

    Здесь же список документов, на которые Апостиль ставится.

    Проставление Апостиля осуществляется в Главном Управлении Министерства Юстиции по Московской области.

    3. Апостиль справки и других документов ГИАЦ МВД России в Москве

    Какие документы апостилируются: любые официальные документы, которые не могут быть легализованы в других госорганах. В первую очередь, Минюст апостилирует нотариально удостоверенные копии официальных документов и документы, выданные нотариусами (доверенности, согласия и т.д.).

    Поставить апостиль в Москве в Министерстве Юстиции можно при условии, что документ выдан в столице. Это же касается нотариальных копий: в Москве можно апостилировать только те копии, которые оформлены нотариусами Москвы.

    Куда нести документы: в Министерство Юстиции по адресу 119991, ГСП-1, город Москва, улица Житная, дом 14

    Какие документы нужны для оформления апостиля: заявление, сам документ, паспорт и квитанция об оплате госпошлины.

    Срок оформления апостиля: 5 рабочих дней.

    Справочная информация: навести справки можно по телефонам: (499) 124-01-50, факс (499) 124-08-42. Дополнительная информация.

    Поставить апостиль в Москве в Министерстве Юстиции можно при условии, что документ выдан в столице. Это же касается нотариальных копий: в Москве можно апостилировать только те копии, которые оформлены нотариусами Москвы.

    Семен Черняков

    • Консульская легализация
    • Проставление апостиля (упрощенная процедура легализации)
    • Легализация документов через Торгово-промышленную палату РФ
  • Ссылка на основную публикацию