Статьи раздела Корпоративные и унитарные юрлица

2.3. Деление юридических лиц на корпоративные и унитарные

В новой редакции главы 4 ГК 11 введено дополнительное разделение всех юридических лиц на два вида: корпоративные и унитарные юридические лица.

Деление юридических лиц на корпорации и учреждения (или объединения лиц и унитарные организации) известно давно 12 . Достаточно сказать, что еще в ГК 1922 г. юридические лица подразделялись на “объединения лиц” (корпорации) и “учреждения” (унитарные организации). Традиционно это деление проводится по признаку наличия или отсутствия членства. Как писал В.А. Рахмилович, “корпоративные организации имеют членов, унитарные членов не имеют” 13 . Однако при всей внешней простоте данного деления оно до сих пор вызывает споры. Нет ясности в соотношении понятий “член”, “учредитель”, “участник” организации и в чем, собственно, заключается членство. В доктрине гражданского права это деление не имеет общепризнанных критериев разграничения, которые существенно различаются у разных авторов.

Условность деления юридических лиц на корпорации и унитарные организации в последнее время все больше подтверждается существованием различных “смешанных” или “пограничных” форм юридических лиц, в которых одновременно присутствуют признаки каждого из рассматриваемых видов организаций. Достаточно сказать о компаниях (корпорациях) одного лица (хозяйственные общества с одним участником); религиозных организациях, которые могут иметь членство, но являются при этом по ГК унитарными организациями; государственных академиях наук, которые, являясь унитарными организациями (госучреждениями), имеют членство, и т.д. В зарубежном праве в последнее время также распространены различные “переходные” формы юридических лиц между корпорациями и учреждениями 14 .

Несмотря на это, действующий ГК пошел по пути легального закрепления такого деления непосредственно в Кодексе, при этом в качестве главного основания деления был выбран формальный признак наличия или отсутствия права членства (участия) в юридическом лице.

Так, корпоративными являются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них (абз. 1 п. 1 ст. 65.1 ГК). Еще одним признаком корпорации в законе названо формирование учредителями (участниками) высшего органа корпорации в виде общего собрания участников (п. 1 ст. 65.3 ГК)

Унитарными являются юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них права членства (абз. 2 п. 1 ст. 65.1 ГК).

Согласно этому делению к некоммерческим корпорациям в соответствии с ч. 3 ст. 50, ч. 1 ст. 65.1 и ч. 2 ст. 123.1, подпараграфами 8 и 9 параграфа 6 гл. 4 ГК теперь относятся:

– потребительские кооперативы, в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;

– общественные организации, в том числе политические партии, созданные в качестве юридических лиц профсоюзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;

– ассоциации (союзы), в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профсоюзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные палаты;

– товарищества собственников недвижимости, в том числе товарищества собственников жилья;

– общины коренных малочисленных народов;

– адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами .

К некоммерческим унитарным организациям в соответствии с ч. 3 ст. 50, ч. 1 ст. 65.1 ГК относятся:

– общественные, благотворительные и иные фонды;

– учреждения, в том числе государственные учреждения (включая государственные академии наук), муниципальные и частные (в том числе общественные) учреждения;

– автономные некоммерческие организации;

К коммерческим корпоративным организациям согласно ч. 1 ст. 65.1, ч. 2 ст. 50 ГК относятся: хозяйственные общества (включая акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью) и товарищества (полные и коммандитные), производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства.

К коммерческим унитарным организациям согласно ч. 2 ст. 50, ч. 1 ст. 65.1 ГК относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Важно отметить, что в основе этого деления согласно ГК лежит не количество учредителей (один или несколько), а обладание учредителями (участниками) корпоративными правами и обязанностями в отношении юридического лица, которые согласно Кодексу отождествляются с правами членства (п. 2 ст. 65.1, ст. 65.2 ГК).

В то же время подобный подход небесспорен, и данное деление в том виде, в каком оно закреплено в ГК, является весьма условным и носит больше доктринальный, чем практический характер.

Дело в том, что корпоративные права, если их понимать как права, связанные с управлением юридическими лицами, не должны отождествляться с правами членства в корпоративных организациях: они могут принадлежать и учредителям унитарных организаций, не имеющим членства. Фактически учредители унитарных организаций обладают правом на управление (или участие в управлении, если их несколько) во многих унитарных организациях. Очевидно, что учредителю (собственнику) унитарного предприятия или учреждения принадлежат все корпоративные права, перечисленные в п. 1 ст. 65.2 ГК: он назначает и освобождает от должности органы управления, утверждает устав, оспаривает сделки, может требовать возмещения убытков, причиненных управляющими, и т.д. Учредителям автономной некоммерческой организации также принадлежат все “управленческие” корпоративные права, так как они осуществляют управление деятельностью юридического лица в порядке, установленном уставом. Учредители религиозной организации утверждают ее устав, могут выполнять функции органа управления, могут требовать возмещения убытков, причиненных органами управления, и т.д. 15

Однако ГК, определив корпоративные отношения только как связанные с управлением корпоративными организациями (п. 1 ст. 2 ГК), исключил возможность признания таких корпоративных прав также за учредителями унитарных организаций, что, на наш взгляд, является системной ошибкой ГК. Между тем правильнее было бы говорить о корпоративных правах на управление всеми юридическими лицами (и имеющими членство, и не имеющими такового) и формулировать общие положения о таких корпоративных правах для любых юридических лиц. Что касается деления юридических лиц на корпоративные и унитарные, то его следовало бы проводить не по признаку наличия или отсутствия корпоративных прав, а по признаку количества субъектов единого корпоративного права на управление юридическим лицом (один субъект – унитарные юридические лица, множество субъектов – корпоративные юридические лица). В таком случае можно было бы выделять корпоративные отношения и права, связанные с управлением, общие для всех юридических лиц, и членские отношения и права, связанные с управлением корпоративными организациями несколькими лицами. Специфика последних заключалась бы во множественности лиц, обладающих корпоративными правами и обязанностями в отношении организации, следствием чего является появление особой группы отношений между этой множественностью лиц, связанных с осуществлением корпоративного права несколькими лицами и основанных на особом порядке согласования воли несколькими субъектами корпоративного права (голосование на общих собраниях, подчинение меньшинства большинству и т.д.).

Однако и подобная классификация по количеству лиц, обладающих корпоративными правами, была бы условной и не соответствовала бы в полной мере имеющемуся в ГК делению юридических лиц на корпоративные и унитарные. Такие унитарные по ГК организации, как автономная некоммерческая организация, фонд, религиозная организация, должны были бы относиться к корпоративным организациям, поскольку право на управление ими по существу принадлежит (или может принадлежать) нескольким лицам.

Между тем согласно доктрине это деление основано не только и не столько на количестве лиц, образующих юридическое лицо или являющихся его членами, обладающими членскими или корпоративными правами. В его основе лежит также признак единства и неделимости имущества в унитарных организациях и отсутствие такового в организациях корпоративных. В унитарных организациях, в отличие от корпоративных, имущество (капитал) не делится на паи или доли участников, а составляет единую и неделимую между учредителями имущественную массу 16 . При таком подходе, независимо от количества субъектов корпоративного права управления, юридические лица, обладающие неделимым на паи (доли) между участниками имуществом, должны относиться к унитарным организациям, а юридические лица, в которых имущество делится на доли (паи) между участниками, относились бы к корпоративным.

Деление юридических лиц на корпоративные и унитарные, закрепленное в ГК, в целом следует рассматривать как положительный шаг, поскольку следствием его явилась унификация и систематизация общих положений о корпоративных правах участников хотя бы определенной части юридических лиц, признаваемых ГК корпоративными. Это не отменяет необходимости искать более совершенные критерии разграничения юридических лиц и способы построения общих норм о них более корректно, в соответствии с фактическим состоянием корпоративных отношений.

Представляется, что система юридических лиц должна быть построена исходя из единой природы корпоративных “управленческих” отношений в любых организациях. Общие положения о корпоративных правах (связанных с управлением юридическим лицом) должны быть сформулированы применительно к любым юридическим лицам. При этом можно вести речь о едином корпоративном праве управления юридическим лицом, состоящим (по аналогии с собственностью) из нескольких корпоративных правомочий (на управление, получение информации, обжалование решений органов юридического лица, предъявление требований о возмещении убытков, оспаривание сделок юридического лица).

Деление юридических лиц на корпоративные и унитарные должно производиться по количеству субъектов этого единого корпоративного права.

Если корпоративным правом обладает одно лицо, то организация должна признаваться унитарной и к ней применяются общие нормы об унитарных юридических лицах, которые должны быть сформулированы в ГК. Это одно лицо, по общему правилу, должно наделяться функциями и компетенцией высшего органа управления юридического лица со всеми вытекающими последствиями (назначение других органов юридического лица, утверждение устава и т.д.). Соответствующие общие нормы применялись бы к любым юридическим лицам, имеющим одного учредителя (участника), в том числе к унитарным предприятиям, учреждениям, а также к любым традиционно “корпоративным” юридическим лицам в тех ситуациях, когда фактически они имеют одного участника (хозяйственным обществам с одним участником и т.д.).

Если же корпоративным правом обладают несколько лиц (множественность лиц на стороне субъекта корпоративного права), то организация признается корпоративной. В таких организациях функции высшего органа управления одновременно выполняют эти несколько лиц, непосредственно составляя высший орган управления. При этом должны быть сформулированы общие нормы о порядке согласования воли нескольких субъектов права корпоративного управления (голосования на общих собраниях, созыв и проведение собраний и т.д.) и о порядке формирования единой воли высшего органа управления, т.е. собственно о “членских” правоотношениях, или отношениях “участия”.

Представляется также, что признание юридических лиц корпоративными или унитарными в указанном выше понимании не должно носить характера жесткого присвоения статуса “корпоративной” или “унитарной” организации определенным организационно-правовым формам юридических лиц. Такое признание должно иметь фактический характер и, в зависимости от наличия или отсутствия множественности лиц на стороне субъекта корпоративного права, влечь за собой применение общих норм о корпоративных или унитарных организациях.

Кроме этого, не исключено дополнительное деление юридических лиц по другим признакам (например, по “делимости” имущества на доли или паи или по наличию права использовать результаты деятельности юридических лиц для удовлетворения собственных материальных или духовных потребностей), однако при условии, если от такого деления будет выявлена практическая польза в виде наличия неких общих положений, которые имеет смысл включать в закон.

Дело в том, что корпоративные права, если их понимать как права, связанные с управлением юридическими лицами, не должны отождествляться с правами членства в корпоративных организациях: они могут принадлежать и учредителям унитарных организаций, не имеющим членства. Фактически учредители унитарных организаций обладают правом на управление (или участие в управлении, если их несколько) во многих унитарных организациях. Очевидно, что учредителю (собственнику) унитарного предприятия или учреждения принадлежат все корпоративные права, перечисленные в п. 1 ст. 65.2 ГК: он назначает и освобождает от должности органы управления, утверждает устав, оспаривает сделки, может требовать возмещения убытков, причиненных управляющими, и т.д. Учредителям автономной некоммерческой организации также принадлежат все “управленческие” корпоративные права, так как они осуществляют управление деятельностью юридического лица в порядке, установленном уставом. Учредители религиозной организации утверждают ее устав, могут выполнять функции органа управления, могут требовать возмещения убытков, причиненных органами управления, и т.д. 15

Возможна ли трансформация?

Специалисты давно отметили, что наличие такой организационно-правовой формы, как унитарное предприятие, бесперспективно с точки зрения развития гражданского законодательства. Также оговаривалась ее постепенная замена другим видом коммерческой организации, включая и хозяйственные общества. Отмечается также, что в перспективе для удовлетворения потребностей федерального государства должны остаться лишь федеральные казенные учреждения в особо важных экономических сферах.

Но законодатели не пошли на столь кардинальные перемены, оставив унитарные предприятия и государственного, и муниципального вида, наделив их не правом хозяйственного ведения имущества, а правом оперативного управления или хозяйственного ведения. Как уже упоминалось выше, юридические лица, учредители которых не становятся их участниками, являются унитарными.

Высший орган корпорации по гражданскому законодательству РФ носит название общего собрания участников. В некоторых некоммерческих организациях, где число участников превышает сто человек, высший орган может быть в виде съезда, конференции или иного коллегиального органа, определяемого их уставами в соответствии с законодательством.

Корпоративные и унитарные юридические лица

Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся:

– крестьянские (фермерские) хозяйства;

– производственные и потребительские кооперативы;

– товарищества собственников недвижимости;

– казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

– общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся:

– государственные и муниципальные унитарные предприятия;

– автономные некоммерческие организации;

В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Права и обязанности участников корпорации

Участники корпорации (участники, члены, акционеры и т.п.) вправе:

– участвовать в управлении делами корпорации, за исключением вкладчиков в товариществах на вере);

– в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и учредительным документом корпорации, получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;

– обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;

– требовать, действуя от имени корпорации, возмещения причиненных корпорации убытков;

– оспаривать, действуя от имени корпорации, совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.

Участники корпорации могут иметь и другие права, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.

Участник корпорации обязан:

– участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены ГК РФ, другим законом или учредительным документом корпорации;

– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;

– участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;

– не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;

– не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.

Участники корпорации могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.

Управление в корпорации

Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников.

В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются в соответствии с ГК РФ законом и уставом корпорации.

Если иное не предусмотрено ГК РФ или другим законом, к исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся:

– определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества;

– утверждение и изменение устава корпорации;

– определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом;

– образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

– утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

– принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

– принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;

– избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации.

Законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов.

В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.

В случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.).

К компетенции указанных исполнительных органов корпорации относится решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего органа и созданного коллегиального органа управления.

Наряду с исполнительными органами в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.

Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией, требовать возмещения причиненных корпорации убытков, оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.

1.3 Коммерческие корпоративные организации

Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах

Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.

Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.

В случаях, предусмотренных ГК РФ, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено ГК РФ или другим законом.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных товариществах и обществах.

Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных товариществах и обществах.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Последнее изменение этой страницы: 2017-02-19; Нарушение авторского права страницы

Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Статьи раздела Корпоративные и унитарные юрлица

Налог на прибыль

НДС

Налоги

НДФЛ

Налог на имущество юрлиц

Налог на имущество физлиц

Налог на землю

Транспортный налог

Акцизы, НДПИ

Страховые взносы

Авансовые отчеты

Готовая продукция и товары

Пособие по временной нетрудоспособности

Затраты на производство

Капитал

Основные средства

Нематериальные активы

Денежные средства

Финансовые вложения, кредиты, займы, расчеты

Расходы будущих периодов

Производственные запасы

Учетная политика

Внутренний контроль

ВЭД

Кадровый учет

Финансовые результаты

13 признаков того, что вы тратите жизнь впустую и не замечаете этого

Полезные приложения

Изменится порядок расчета доли прибыли каждого обособленного подразделения для целей расчёта налога на прибыль (не общие ставки) №195-ФЗ от 13.07.2020

Чек коррекции без уведомления ИФНС Закон №240-ФЗ от 20.07.2020

По льготным кредитам по Постановлению Правительства РФ от 16.05.2020 N 696) проценты признаются в расходы по мере их оплаты – подпункт 12 пункта 7 статьи 272

Операции с подакцизными товарами

Можно ли за апрель 2020 выставлять Заказчикам акты на выполнение работ, оказание услуг?

Изучаем налогообложение

Форум ответов

О главном

Вечно нужное

Заметок в базе: 3947
Комментариев: 167

Корпорации и унитарные организации: понятие и виды

Автор: Методический материал

Корпорации и унитарные организации: понятие и виды

Все юридические лица разделили на два вида:

1. Корпоративные юридические лица (корпорации);

2. Унитарные юридические лица.

К корпорациям отнесены организации, имеющие в своем составе участников и исполнительные органы, например, общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Сразу же обратим внимание на интересную деталь: с 1 сентября допускается наличие в корпорациях двух (или более) генеральных директоров, действующих совместно или же независимо друг от друга (пункт 3 ст. 65.3 ГК РФ).

Читайте также:  Договор о мат ответственности с главным бухгалтером

Что касается унитарных юридических лиц, то учредители их участниками не являются. К таким юрлицам относятся, например, государственные и муниципальные унитарные предприятия, религиозные организации.

Более подробно о разделении юридических лиц на два вида можно узнать в новой статье 65.1 ГК РФ.

К корпорациям отнесены все коммерческие юридические лица (за исключением унитарных предприятий), а также ряд некоммерческих:

— потребительские кооперативы;
— общественные организации;
— ассоциации (союзы);
— товарищества собственников недвижимости;
— казачьи общества, внесенные в соответствующий государственный реестр;
— общины коренных малочисленных народов.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными организациями.

Унитарное предприятие не наделяется правом собственности на имущество, закрепленное за ним собственником.

Имущество унитарного предприятия является неделимым. Оно не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между работниками предприятия.

К унитарным организациям относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия(являющиеся коммерческими организациями), а также следующие некоммерческие организации:

— общественные, благотворительные и иные фонды;

— государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные и
частные (в том числе общественные) учреждения;

— автономные некоммерческие организации;

В положениях, касающихся корпораций (в том числе и некоммерческих), установлены единые права участников и правила управления (ст. ст. 65.2 и 65.3 ГК РФ).

Унитарное предприятие не наделяется правом собственности на имущество, закрепленное за ним собственником.

Корпоративные и унитарные ЮЛ

В соответствии со ст. 65.1 ГК РФ все ЮЛ разделяются на корпоративные и унитарные. Корпоративные ЮЛ (корпорации) – это ЮЛ, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формирования их высшего органа.К ним относятся:

коммерческие корпорации (рисунок 3.2): хозяйственные товарищества (полные товарищества и товарищества на вере) и хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества: публичные и непубличные), крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы;

некоммерческие корпорации (рисунок 3.3): потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ, а также общины коренных малочисленных народов РФ,адвокатские палаты, адвокатские образования.

Участники корпоративной организации приобретают права и обязанности в отношении созданного ими ЮЛ.

Участники ( члены, акционеры и т. п.) корпорации вправе (ст. 65.2 ГК РФ):

участвовать в управлении делами корпорации;

получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией в случаях и в порядке, которые предусмотрен.законом и учредительным документом корпорации;

требовать, действуя от имени корпорации, возмещения причиненных корпорации убытков;

обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;

оспаривать, действуя от имени корпорации, совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным ст.174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.

Участники корпорации могут иметь и другие права, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.

Участники корпорации обязаны:

участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере, порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены ГК РФ, другими законами или учредительным документом корпорации;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;

участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;

не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;

не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.

Участники корпорации могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.

Рисунок 3.2 – Виды коммерческих корпоративных организаций

Рисунок 3.3- Виды некоммерческих корпоративных организаций

Высшим органом корпорацииявляется общее собрание ее участников.

В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом.

В корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (совет директоров, наблюдательный совет),контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации.

Рисунок 3.4 – Виды унитарных организаций

В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое.

Унитарные ЮЛ – это ЮЛ, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, государственныекорпорации,публично-правовые компании.

Унитарным предприятием (государственным и муниципальным) признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество, которое является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Имущество передается унитарным предприятиям учредителями на праве хозяйственного ведения (в ГУП и МУП) или оперативного управления (в федеральных и муниципальных казенных заводах).

Характеристика вещных прав ЮЛ приведена в таблице 3.2.

При праве собственности имущество и имущественные права полностью принадлежат ЮЛ. ЮЛ может по своему усмотрению совершить в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обменивать его другими способами, передать свое имущество в доверительное управление другому лицу, распоряжаться иным образом, вносить в качестве вклада в уставный капитал других ЮЛ.

При праве хозяйственного ведения имущество зачисляется на баланс ЮЛ и сам собственник (учредитель ЮЛ) уже не может осуществлять по отношению к этому имуществу правомочия владения и пользования, а в значительной мере и распоряжения. Без согласия собственника ЮЛ не может распоряжаться недвижимым имуществом (продавать, сдавать в аренду и залог, передавать в качестве вклада в УК других ЮЛ, передавать в доверительное управление и отчуждать другим образом). Движимым имуществом ЮЛ распоряжается самостоятельно, если нет ограничений законами или иными правовыми актам.

При праве хозяйственного ведения собственник – учредитель без согласия ЮЛ не может изъять имущество. Он может лишь создать ЮЛ, реорганизовать и ликвидировать его. Но при ликвидации ЮЛ необходимо в первую очередь рассчитаться с его кредиторами. Поэтому учредитель не отвечает по обязательствам ЮЛ, а ЮЛ не отвечает по обязательствам учредителя.

Таблица 3.2 – Объем правомочий вещных прав ЮЛ

Собственника

Вещные права

При праве оперативного управления без согласия собственника – учредителя ЮЛ не может распоряжаться ни недвижимым, ни движимым имуществом. Собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество. Поэтому собственник – учредитель, как правило, отвечает по обязательствам ЮЛ.

Руководитель является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия.

Правоспособность ЮЛ

Правоспособность ЮЛможет быть общей или специальной (рисунок 3.5).

При общей правоспособности ЮЛ могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности за исключением тех, которые запрещены законом, и тех, осуществлять которые разрешается исключительно государственным предприятиям.

При специальной правоспособности ЮЛ может совершать только те виды деятельности, которые указаны в учредительном документе ЮЛ.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Рисунок 3.5 – Правоспособность ЮЛ

Указом Президента РФ от 22.02.1992 г. № 179 установлен перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. В частности, драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них; драгоценные камни и изделия из них; стратегические материалы; вооружение, боеприпасы к нему, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества и др.

Учредители могут специальным указанием в учредительных документах ограничить правоспособность ЮЛ, на которые не распространяется правило специальной правоспособности (например, в уставе АО ввести запрет на участие в биржевых и иных рисковых сделках). Основное ЮЛ может ограничить правоспособность дочерних ЮЛ в их уставе.

Различие в правоспособности влечет за собой и различие в последствиях. Сделка государственных и муниципальных унитарных предприятий и некоммерческих организаций, противоречащая целям их учредительных документов, является ничтожной. Сделка, совершенная коммерческой организацией в нарушение ограниченной учредительными документами правоспособности, оспорима, т. е. недействительна в силу судебного решения (по иску самого ЮЛ, его участников или уполномоченного государственного органа, но при условии, если доказано, что другая сторона о сделке знала или должна была знать заведомо о ее незаконности).

В силу п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность ЮЛ возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.

В случаях, предусмотренных законом, ЮЛ может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии)(см. раздел 6.11.1), членства в саморегулируемой организации(см. раздел 6.11.2)или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ с момента получения такого разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок либо с момента вступления ЮЛ в СРО или выдачи последней свидетельства о допуске к определенному виду работ и прекращается при прекращении действия разрешения (лицензии), членства в СРО или выданного СРО свидетельства о допуске к определенному виду работ.

При праве хозяйственного ведения имущество зачисляется на баланс ЮЛ и сам собственник (учредитель ЮЛ) уже не может осуществлять по отношению к этому имуществу правомочия владения и пользования, а в значительной мере и распоряжения. Без согласия собственника ЮЛ не может распоряжаться недвижимым имуществом (продавать, сдавать в аренду и залог, передавать в качестве вклада в УК других ЮЛ, передавать в доверительное управление и отчуждать другим образом). Движимым имуществом ЮЛ распоряжается самостоятельно, если нет ограничений законами или иными правовыми актам.

Корпоративные и унитарные юридические лица.

а) КОРПОРАТИВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА (КОРПОРАЦИИ): – это юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 ГК РФ

К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы),адвокатские палаты и адвокатские образования, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.

б) УНИТАРНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА: это юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами.

К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании.

Порядок образования и прекращения юридических лиц.

Юридическое лицо обязательно должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), причем именно с момента такой регистрации возникает его правоспособность.

Документы могут подаваться в регистрирующий орган непосредственно или через многофункциональный центр заявителем либо его представителем, действующим на основании нотариально удостоверенной доверенности. В последнем случае доверенность или ее нотариально удостоверенная копия прикладываются к подаваемым документам.

Способ создания юридических лиц:

1) Явочно-нормативный (большинство субъектов) – достаточно явки с предоставлением требуемого пакета документов;

2) Разрешительный– дополнительно требуется предоставить разрешение соответствующего органа (организации). Например, коммерческие банки (соотвествующее разрешение Центрального банка РФ).

3) Уведомительный (распорядительный)– органы государственной власти и органы местного самоуправления считаются созданными с момента издания распорядительного акта, а не включения в Единый государственный реестр юридический лиц, который ведет Федеральная налоговая служба РФ.

Регистрирующие органы:

1)ФНС РФ;

2)Министерство юстиции.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 “Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей” (с изменениями от 12 августа 2002 г., 25 апреля, 16 сентября 2003 г.), в соответствии со статьей 2 Федерального закона “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” и Федеральным законом “О крестьянском (фермерском) хозяйстве” уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, с 1 января 2004 г. – государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, а также государственную регистрацию крестьянских (фермерских) хозяйств, является Министерство Российской Федерации по налогам и сборам (в настоящее время – Федеральная налоговая служба РФ).

Регистрирующим органом некоммерческих организаций является Министерство юстиции( с учетом того, что регистрацию: – ТСЖ, – потребительских кооперативов, -садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан, – осуществляет ФНС).

РЕОРГАНИЗАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ:

В случаях, установленных законом, реорганизация в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных гос. органов или по решению суда (с. 57).

Реорганизация является специфическим способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних. Присоединением юридического лица считается прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому ранее созданному юридическому лицу. Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. Выделениемюридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразованиеюридического лица состоит в его прекращении и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы.

ЛИКВИДАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ:

Возможна ликвидация юридического лица. Она влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, как это имеет место при реорганизации.

Юридическое лицо может быть ликвидировано, в частности по решению его учредителей, с достижением цели, ради которой оно создано, и в других случаях, предусмотренных ст. 52 ГК РФ. Порядок ликвидации в случае банкротства урегулирован Федеральным законом Российской Федерации “О несостоятельности (банкротстве)” от 26.10.2002 г. №127-ФЗ (с изменениями от 19.07.2009 г.).

О ликвидации юридического лица вносится запись в государственный реестр юридических лиц.

ВОПРОС №3. Банкротство.

Смотрите: Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” (с изменениями и дополнениями) и лекции по курсу: «Правовое регулирование банкротства».

Несостоятельность (банкротство)– признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

Статья 3. Признаки банкротства

1. Гражданин считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

2. Юридическое лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

3. Положения, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Статья 6. Рассмотрение дел о банкротстве

1. Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом.

2. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику – юридическому лицу в совокупности составляют не менее трехсот тысяч рублей, к должнику-гражданину – не менее пятисот тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 настоящего Федерального закона.

санация – меры, принимаемые собственником имущества должника – унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства и восстановления платежеспособности должника, в том числе на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве;

наблюдение – процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов;

финансовое оздоровление – процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности;

внешнее управление – процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности;

конкурсное производство – процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов;

мировое соглашение – процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.

Гражданский кодекс:

Статья 25. Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя

1. Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

2. При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

3. Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества в порядке и в очередности, которые предусмотрены законом о несостоятельности (банкротстве).

4. После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

5. Основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом либо объявления им о своем банкротстве устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве).

Статья 65.

1. Юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.

3. Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).

ВОПРОС №4. Публично-правовые образования. Участие РФ, субъектов РФ и муниципальных образований в гражданских правоотношениях.

В связи с признанием суверенитета республик и национально-государственных образований, а также с разделением государственной собственности на государственную и муниципальную отпало единство субъекта государственной собственности и исчезло абстрактное понятие “государства” как единого субъекта гражданского права. На его месте возникло множество самостоятельных участников гражданских правоотношений (собственников) – Российская Федерация, субъекты в ее составе и муниципальные образования. Они выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами.

К этим субъектам применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Правовому положению данных субъектов посвящены ст. 124-127 ГК Российской Федерации. В соответствии со ст. 125 ГК РФ от имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять указанные права и обязанности органы местного самоуправления в рамках их компетенции.

В случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, нормативными актами субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать гос. органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Юридические лица, созданные Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации и муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законом.

Российская Федерация может принять на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта Российской Федерации, муниципального образования или юридического лица либо эти субъекты могут принять на себя гарантию (поручительство) по обязательствам Российской Федерации.

Особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности.

Читайте также:  Льготы студентам на проезд в электричках, автобусах и др

ВОПРОС №4. Публично-правовые образования. Участие РФ, субъектов РФ и муниципальных образований в гражданских правоотношениях.

Cерьезные изменения в законодательстве о юридических лицах

Положения проекта Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» («Проект»), внесенного Президентом Российской Федерации в Государственную думу 4 апреля, предполагают серьезные изменения в законодательстве о юридических лицах. Данный обзор изменений охватывает наиболее заметные нововведения Проекта в области корпоративного права.

Корпоративные и унитарные юридические лица

При сохранившемся делении всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации (при этом перечень последних стал закрытым), юридические лица каждого вида будут разделены на корпоративные и унитарные. При этом главным критерием корпорации станет наличие у участника (учредителя) юридического лица комплекса прав на участие в управлении его деятельностью. Данное нововведение направлено не только на закрепление модели, давно уже существовавшей в правовой доктрине, но и на создание некой «общей части» корпоративного права и, в конечном итоге, унификацию регулирования корпоративных правоотношений. Унитарными будут считаться лица, учредители которых не приобретают в них прав на участие в управлении деятельностью (государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, а также религиозные организации).

Так, в соответствии со ст. 652 ГК, которую вводит Проект, общими для участников всех корпораций будут являться следующие права: право участвовать в управлении делами корпорации, право получать информацию о деятельности корпорации, право оспаривать решения органов и совершенные корпорацией сделки. При этом участие (членство) в корпорации предполагает существование общих обязанностей, связанных с формированием имущества корпорации, соблюдением конфиденциальности, запретом действовать в ущерб корпорации, а также обязанности участвовать в принятии обязательных для корпорации решений, если такое участие необходимо для принятия такого решения.

Кроме того, Проект предполагает создание общих для всех корпораций принципов и правил внутрифирменного управления. В Проекте также модернизируются нормы о корпоративных договорах (акционерных соглашениях) участников хозяйственных обществ. Так, предполагается, что стороной таких соглашений могут быть кредиторы общества и иные третьи лица (например, будущий приобретатель крупного пакета акций), в целях обеспечения законных интересов таких третьих лиц.

Публичные и непубличные акционерные общества

Помимо упразднения организационно-правовой формы общества с дополнительной ответственностью, в корпоративном разделе ГК планируется отменить деление акционерных обществ на закрытые и открытые. Вместо этого предложено перейти к делению акционерных обществ на публичные и непубличные (при этом существующие закрытые общества автоматически получат статус последних).

Главным мотивом данной модели является соблюдение баланса интересов эмитентов и инвесторов. Так, частные компании, чьи акции не размещаются и не обращаются публично, по логике законодателя, не должны нести весьма обременительные обязанности по раскрытию и предоставлению информации и соблюдению стандартов корпоративного управления.

В свою очередь, к публичным акционерным обществам, акции и конвертируемые бумаги которых публично размещаются и обращаются, применяются повышенные требования в целях обеспечения прав и интересов инвесторов, предусматривающие большую степень прозрачности деятельности и открытости в управлении обществом и предоставления отчетности. Необходимо отметить, что Проект не вносит в регулирование деятельности публичных обществ каких-либо категорических изменений по сравнению с существующим регулированием деятельности открытых акционерных обществ, имеющих зарегистрированный проспект ценных бумаг. Однако в редакции Проекта нормы ст. 97, посвященной статусу публичных обществ, предполагают, что приобретение непубличным обществом публичного статуса влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих регулированию, установленному в отношении публичных корпораций.

Проект отказывается от двойственности в наименовании коллегиального органа управления корпорации: вместо «совета директоров» или «наблюдательного совета» предлагается оставить только один термин – наблюдательный совет. В то же время следует отметить, что формирование наблюдательного совета становится обязательным для всех публичных акционерных обществ. Аналогичным образом передача функций по ведению реестра профессиональному регистратору также станет обязательным для всех публичных обществ вне зависимости от общего количества акционеров. Также устанавливается запрет на ограничение максимального числа голосов и (или) размера (номинальной стоимости пакета акций, принадлежащего одному акционеру публичного общества.

Согласно новеллам, которыми Проект предлагает дополнить ГК, устав непубличных обществ может предусматривать закрепление за наблюдательным советом общества (полностью или в части) функций коллегиального исполнительного органа общества, передачу функций коллегиального или единоличного исполнительного органа наблюдательному совету, передачу функций коллегиального исполнительного органа и (или) наблюдательного совета единоличному исполнительному органу, регламентацию порядка осуществления преимущественных прав, ограничение максимального размера пакета одного акционера.

В случаях, закрепленных в уставе, непубличные общества имеют право не создавать ревизионную комиссию, изменять порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний участников, принятия решений, если это не лишает акционеров права на участие в общем собрании и на получение информации о нем; изменять порядок формирования, принятия решений и количественный состав наблюдательного совета и (или) коллегиального исполнительного органа.

Защита корпоративных прав

Ст. 652 Проекта предусматривает регламентацию механизма защиты участников коммерческих корпораций, утративших право (долю) участия в ней. Предполагается, что такие участники вправе потребовать возвращения ему права участия и (или) возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате права участия.

Для данных целей в нынешней практике широко распространена конструкция «виндикации» акций и долей. Однако законодатель намеренно выделяет самостоятельный способ возврата акций и долей. Во-первых, данный способ защиты будет применим лишь в случае утраты права участия помимо воли. Во-вторых, в отличие от виндикации объектов вещей, даже в случае утраты права помимо воли, суд будет вправе отказать в возвращении доли участия, если это приведет к явно несоразмерному ущемлению прав и законны интересов третьих лиц и (или) повлечет крайне негативные публично значимые последствия. Кроме того, предполагается, что суд, удовлетворяя иск о возврате доли участия от добросовестного приобретателя, определяет размер справедливой компенсации в пользу последнего. Данные положения, отличающиеся от классического механизма виндикации, вводятся в целях обеспечения стабильности оборота и соблюдения баланса интересов участников корпорации и добросовестных приобретателей.

Представляется, что применение данного способа защиты не должно кардинально изменить сложившуюся судебную практику, в которой в последние годы прослеживались указанные тенденции.

При сохранившемся делении всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации (при этом перечень последних стал закрытым), юридические лица каждого вида будут разделены на корпоративные и унитарные. При этом главным критерием корпорации станет наличие у участника (учредителя) юридического лица комплекса прав на участие в управлении его деятельностью. Данное нововведение направлено не только на закрепление модели, давно уже существовавшей в правовой доктрине, но и на создание некой «общей части» корпоративного права и, в конечном итоге, унификацию регулирования корпоративных правоотношений. Унитарными будут считаться лица, учредители которых не приобретают в них прав на участие в управлении деятельностью (государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, а также религиозные организации).

Тема 2.1. Корпоративное управление: определение и сущность

Широкое распространение понятия корпорация привело к тому, что в настоящее время этот термин применим к множеству экономических явлений. Выражаясь языком физики, произошла диффузия этого понятия в другие, смежные сферы. И различие в толковании понятия «корпоративное управление» зависит от темы исследования того или иного автора.

Поэтому необходимо рассмотреть различные подходы к определению корпоративного управления.

Подход с точки зрения психологии менеджмента определяет корпоративное управление как управление, которое порождает корпоративную культуру, то есть комплекс общих традиций, установок, принципов поведения.

Подход с точки зрения теории фирмы подразумевает совпадение понятий корпорация и организация. Например, понятие корпоративной информационной системы.

Подход с точки зрения финансовой системы определяет корпоративное управление как определенные институциональные соглашения, обеспечивающие трансформацию сбережений в инвестиции и распределяющие ресурсы среди альтернативных пользователей в индустриальном секторе. Эффективный переток капитала между отраслями и сферами общества осуществляется в рамках корпораций, построенных на основе объединения банковского и промышленного капиталов.

С юридической точки зрения корпоративное управление – это общее название юридических концепций и процедур, лежащих в основе создания и управления корпорацией, в частности касающихся прав акционеров.

Однако наиболее распространенными и применяемыми подходами при определении корпоративного управления являются следующие.

Первый из них – это подход к определению корпоративного управления как управления интеграционным объединением.

Например, по мнению Храбровой И.А., корпоративное управление – это управление организационно-правовым оформлением бизнеса, оптимизацией организационных структур, построение внутри межфирменных отношений компании в соответствии с принятыми целями. С. Карнаухов определяет корпоративное управление как управление определенным набором синергетических эффектов.

Однако данные определения, касаются уже результатов использования корпоративной формы бизнеса, а не сущности проблемы.

Второй подход, наиболее ранний и наиболее часто употребляемый, основывается на вытекающих последствиях из сущности корпоративной формы бизнеса – разделения института собственников и института управляющих – и заключается в защите интересов определенного круга участников корпоративных отношений (инвесторов) от неэффективной деятельности менеджеров.

Хотя и в этом случае определения корпоративного управления разнятся в зависимости от количества учитываемых заинтересованных сторон в корпоративных отношений. В наиболее узком понимании – это защита интересов владельцев – акционеров. Другой подход включает сюда же и кредиторов, которые вместе с акционерами составляют группу финансовых инвесторов. В наиболее широком понимании корпоративное управление – это защита интересов как финансовых (акционеры и кредиторы), так и не финансовых (работники, государство, предприятия – партнеры и др.) инвесторов.

Единого определения корпоративного управления, которое могло бы применяться ко всем ситуациям во всех странах, не существует. Предлагаемые на сегодняшний день определения в значительной степени зависят от учреждения или автора, а также от страны и правовой традиции. Например, определение корпоративного управления, разработанное регулятором рынка – российской Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ), скорее всего, будет отличаться от того определения, которое может быть дано директором корпорации или институциональным инвестором.

Международная финансовая корпорация (МФК) и ее проект «Корпоративное управление в России» определяют корпоративное управление как «структуры и процессы руководства компаниями и контроля за ними». Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), которая в 1999 году опубликовала «Принципы корпоративного управления», определяет корпоративное управление как «внутренние механизмы, с помощью которых осуществляется руководство компаниями и контроль за ними, что подразумевает систему взаимоотношений между правлением компании, ее советом директоров, акционерами и другими заинтересованными лицами. Корпоративное управление представляет собой структуру, используемую для определения целей компании и средств для достижения этих целей, а также осуществления контроля за этим процессом. Надлежащее корпоративное управление должно обеспечивать соответствующие стимулы для того, чтобы совет директоров и менеджеры добивались достижения целей, которые отвечают интересам компании и акционеров. Оно также должно облегчать эффективный мониторинг, побуждая таким образом фирмы к более эффективному использованию ресурсов».

Несмотря на все различия, у большинства определений, ориентированных на саму компанию (то есть даваемых с внутренних позиций), есть некоторые общие элементы, которые описываются ниже.

• Корпоративное управление – это система взаимоотношений, характеризуемая определенными структурами и процессами. Например, взаимоотношения между акционерами и менеджерами заключаются в том, что первые предоставляют капитал последним с целью получения отдачи на вложенные ими средства. Менеджеры в свою очередь должны регулярно предоставлять акционерам прозрачную финансовую информацию и отчеты о деятельности компании. Акционеры также избирают наблюдательный орган (обычно это совет директоров или наблюдательный совет), который должен представлять их интересы. Этот орган, по сути, осуществляет стратегическое руководство и контролирует менеджеров общества. Менеджеры подотчетны наблюдательному органу, который в свою очередь подотчетен акционерам (через общее собрание акционеров). Структуры и процессы, которые определяют эти взаимоотношения, обычно связаны с различными механизмами управления эффективностью, контроля и учета.

• Участники этих взаимоотношений могут иметь различные (иногда противоположные) интересы. Расхождения могут возникать между интересами органов управления обществом, т. е. общего собрания акционеров, совета директоров и исполнительных органов. Интересы собственников и менеджеров также не совпадают, и эту проблему нередко называют «проблемой отношений между принципалом и агентом». Конфликты также возникают в рамках каждого органа управления, например среди акционеров (между крупными и миноритарными акционерами, контролирующими и неконтролирующими акционерами, физическими лицами и институциональными инвесторами) и директоров (между исполнительными и неисполнительными директорами, внешними директорами и директорами из числа акционеров или работников компании, независимыми и зависимыми директорами), и все эти различные интересы должны быть учтены и сбалансированы.

• Все стороны участвуют в управлении компанией и осуществлении контроля. Общее собрание, представляющее акционеров, принимает основные решения (например, о распределении прибыли и убытков компании), в то время как совет директоров отвечает за общее руководство компанией и контроль за менеджерами. И наконец, менеджеры управляют повседневной деятельностью компании, реализуя стратегию, подготавливая бизнес-планы, руководя работниками, разрабатывая стратегию маркетинга и продаж и управляя активами компании.

Все это делается для того, чтобы правильно распределить права и обязанности и, таким образом, повысить стоимость компании для акционеров в долгосрочном плане. Например, создаются механизмы, с помощью которых, миноритарные акционеры могут помешать тому, чтобы контролирующий акционер извлекал выгоду путем заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (далее – сделки с заинтересованностью), или применял иные ненадлежащие методы.

Базовая система корпоративного управления и взаимоотношения между органами управления представлены на рис. 2.1:

Рис. 2.1. Система корпоративного управления

Кроме указанных выше, можно привести еще ряд определений корпоративного управления:

· система, посредством которой управляются и контролируются коммерческие организации (определение ОЭСР);

· организационная модель, при помощи которой компания представляет и защищает интересы своих акционеров;

· система руководства и контроля за деятельностью компании;

· система отчетности менеджеров перед акционерами;

· баланс между социальными и экономическими целями, между интересами компании, ее акционеров и других заинтересованных лиц;

· средство обеспечения возврата инвестиций;

· способ повышения эффективности деятельности компании и т.д.

По определению Всемирного банка, корпоративное управление объединяет в себе законодательство, подзаконные акты, соответствующую практику в частном секторе, что позволяет компаниям привлекать финансовые и кадровые ресурсы, эффективно осуществлять хозяйственную деятельность и, таким образом, продолжать функционирование, накапливая долгосрочную экономическую стоимость для своих акционеров, соблюдая интересы соучастников и компании в целом.

Итак, резюмируя вышесказанное можно предложить следующее определение: корпоративное управление – это система взаимодействия, которая отражает интересы органов управления компании, акционеров, заинтересованных лиц, и направлена на получение максимальной прибыли от всех видов деятельности компании в соответствии с действующим законодательством с учетом международных стандартов.

Чтобы раскрыть сущность корпоративного управления, необходимо рассмотреть отличие корпоративного управления от некорпоративного.

Понятие «корпоративное управление» не является синонимом понятия «управление компанией» или менеджментом, поскольку имеет более широкое значение. Управление компанией – это деятельность менеджеров, которые осуществляют руководство текущими делами компании, а корпоративное управление – это взаимодействие широкого круга лиц по всем аспектам деятельности компании.

Для корпоративного управления главное – это механизмы, которые призваны обеспечить добросовестное, ответственное, прозрачное корпоративное поведение и подотчетность. В то же время, говоря о менеджменте, мы говорим о механизмах, необходимых для управления деятельностью предприятия. Корпоративное управление фактически находится на более высоком уровне в системе руководства обществом и обеспечивает управление им в интересах его акционеров. И только в области стратегии функции пересекаются, так как этот вопрос одновременно относится к сфере менеджмента и является ключевым элементом корпоративного управления.

Корпоративное управление также не следует путать с государственным управлением, сферой которого является управление в государственном секторе.

Корпоративное управление также следует отличать от надлежащего выполнения корпорацией социальных функций, социальной ответственности корпорации и деловой этики. Надлежащее корпоративное управление, несомненно, будет способствовать всеобщему признанию этих важных понятий. И хотя компании, которые не загрязняют окружающую среду, осуществляют инвестиции в социально значимые проекты и поддерживают деятельность благотворительных фондов, нередко имеют хорошую репутацию, пользуются поддержкой общественности и даже имеют более высокую рентабельность, корпоративное управление все же отличается от указанных выше понятий.

Можно выделить следующие важные отличия между корпоративным и некорпоративным управлением.

Во-первых, если в некорпоративном управлении объединены функции собственности и управления и управление осуществляют сами собственники, то при корпоративном управлении, как правило, происходит разделение прав собственности и полномочий управления.

Во-вторых, отсюда вытекает то, что возникновение корпоративного управления привело к формированию нового, самостоятельного субъекта хозяйственных отношений – института наемных управляющих.

В-третьих, из этого следует, что при корпоративном управлении вместе с функциями управления собственники теряют и связь с бизнесом.

В-четвертых, если в системе некорпоративного управления собственники связаны между собой отношениями по вопросам управления (являются товарищами), то в системе корпоративного управления отношения между собственниками отсутствуют и заменены на отношения собственников и корпорации.

Данный анализ различий между корпоративным и некорпоративным управлением позволяет оценить степень соответствия того или иного вида предпринимательского объединения форме корпоративного управления. То есть мы подошли к важному выводу: если, например, в открытом акционерном обществе, номинально признанном как корпорация, управление осуществляется не наемными управляющими, а собственниками, то по содержанию, так как отсутствует предмет корпоративных отношений, оно не является корпорацией. Напротив, в предпринимательских объединениях, не являющихся корпорацией, при определенных условиях можно наблюдать элементы корпоративного управления. Например, в полном товариществе, если собственник передаёт полномочия управления наемному управляющему.

В связи с вышеперечисленными доводами целесообразно ввести понятие «чистой корпорации». Чистая корпорация – это предпринимательское объединение, по форме и по содержанию соответствующее корпорации.

К сожалению, в настоящее время существует достаточно мало систематизированных экономических исследований, касающихся вопроса, какие формы предпринимательских объединений можно отнести к корпорациям (понятие «корпорация» происходит от латинского «corporatio», что означает объединение). Теоретический анализ используемой литературы позволил нам выявить следующий результат относительно данного вопроса.

Существуют различные точки зрения на вопрос о том, какие формы предпринимательских объединений относятся к корпорациям. Это объясняется различием в понимании учеными-экономистами характерных черт, присущих корпорации.

Согласно одной из распространенных гипотез (соответствует континентальной системе права), корпорация – это коллективное образование, организация, признанная юридическим лицом, основанная на объединенных капиталах (добровольных взносах) и осуществляющая какую – либо социально-полезную деятельность. То есть определение корпорации фактически соответствует определению юридического лица. В этом случае корпорации свойственны следующие черты:

1) наличие юридического лица;

2) институциональное разделение функций управления и собственности;

3) коллективное принятие решений собственниками и (или) наемными управляющими.

Таким образом, в понятие корпорация помимо акционерных обществ включаются многие другие юридические лица: различные виды товариществ (полные, коммандитные), хозяйственные объединения (концерны, ассоциации, холдинги и т.п.), производственные и потребительские кооперативы, коллективные, арендные предприятия, а также государственные предприятия и учреждения, имеющие своей целью осуществление культурной, хозяйственной или иной социально-полезной деятельности, не приносящие прибыль.

Конкурирующая гипотеза (соответствует англосаксонской системе права), ограничивающая круг предпринимательских объединений, включаемых в понятие корпорация до открытых акционерных обществ, основывается на утверждении, что основными чертами корпорации являются следующие: самостоятельность корпорации как юридического лица, ограниченная ответственность индивидуальных инвесторов, централизованное управление, а также возможность передачи другим лицам акций, принадлежащих индивидуальным инвесторам. Первые три критерия были рассмотрены выше.

Таким образом, камнем преткновения в диалоге различных ученых является вопрос включать или не включать в свойства корпорации возможности свободной передачи акций и, следовательно, ограничивать либо не ограничивать понятие «корпорация» формой открытого акционерного общества.

Наиболее показательным примером становления этой отличительной черты корпорации является развитие законодательства в области рынка ценных бумаг в США. В США с давних пор действовала норма «общего права», согласно которому акции не признавались имуществом в обычном смысле этого слова.

Суд отменил теорию «общего права» о нематериальном характере акций, который исключает возможности их идентифицировать. По закону штата Делавэра акции корпорации являются не только личным имуществом, но и таким имуществом, которое может быть идентифицировано, арестовано и реализовано для оплаты долгов собственника.

Причиной существования в экономической литературе различных точек зрения на значение свободной передачи акций как неотъемлемой черты корпорации является влияние тех или иных институтов рыночной экономики, включая формы предпринимательских объединений, на формирование и развитие народного хозяйства стран, на примере которых изучается деятельность корпорации.

Это объясняет разницу в подходах к определению корпораций ученых, изучающих англо-американскую модель корпоративного управления, и ученых изучающих германскую и японскую модели корпоративного управления. Действительно, англо-американская модель корпоративного управления характеризуется, во-первых, наличием подавляющего числа акционерных обществ как формы организации крупных компаний (в США 6000, в Англии 2000), во-вторых, сильным влиянием фондового рынка и рынка корпоративного контроля на корпоративные отношения. Германская модель корпоративного управления, напротив, характеризуется незначительным количеством открытых акционерных обществ (их число 650), сильным влиянием банковского финансирования вместо акционерного, контролем со стороны Совета директоров, а не рынка корпоративного контроля за эффективностью работы менеджеров.

Для достижения целей данного исследования наиболее приемлема гипотеза англо-американской системы корпоративного управления вследствие ряда факторов:

· тенденция к увеличению влияния транснациональных корпораций, формой которых являются открытые акционерные общества, в мировой экономике усиливается, что приводит сегодня к унификации понятия корпорации в различных системах корпоративного управления;

· целью исследования является оценка эффективности корпоративного управления в РФ, где именно открытые акционерные общества стали основной формой постприватизационных предприятий (таблю2.1.).

Понятие «корпоративное управление» не является синонимом понятия «управление компанией» или менеджментом, поскольку имеет более широкое значение. Управление компанией – это деятельность менеджеров, которые осуществляют руководство текущими делами компании, а корпоративное управление – это взаимодействие широкого круга лиц по всем аспектам деятельности компании.

Кодекс корпоративного управления

Кодекс корпоративного управления РФ — это основной рекомендательный акт, который используется в сфере корпоративного управления. Он был принят в 2014 году Банком России и предназначен для акционерных обществ, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам. Цель Кодекса — повышение инвестиционной привлекательности российских корпораций при помощи рекомендаций по организации корпоративного управления.

Компании, которые решают применить предлагаемые в Кодексе модели, обычно имеют листинг на бирже и стремятся повысить свой статус в глазах инвестора и регулятора. Кроме того, Кодекс является ориентиром для дальнейшего изменения законодательства: на нем законодатели «обкатывают» новеллы.

Читайте также:  Закон о тишине — Московская область


Общее собрание акционеров/участников.

Механизм зарождения

Рассмотренные две модели прямо противоположны по своей сущности. В процессе развития на их основе зарождаются другие системы корпоративного управления, которые имеют схожие черты как с одной, так и с другой моделью. При этом необходимо понимать, что зарождение той или иной модели не происходит случайным образом: на этот процесс влияет множество факторов. Наиболее важными являются следующие:

  • способы, используемые для защиты прав акционеров компании>
  • задачи и функции, которые выполняет совет директоров>
  • уровень открытости компании.

Например, в послевоенное время зародилась такая модель управления, как японская. Она полностью закрыта и основывается на банковском контроле. Еще в качестве примера можно привести семейную модель корпоративного управления. Она получила широкое распространение во всем мире. При ее реализации контроль осуществляют члены одной семьи.


Механизмом преодоления этого недостатка является возможность продать свой пакет акций, в случае, если не устраивает руководство организации. Чем больше недовольных акционеров, тем ниже цена акций этой компании.

Особенности корпоративного управления и его участники

Не факт, что разумные решения, принимаемые в процессе корпоративного управления, обязательно принесут корпорации увеличение финансовой прибыли и стабильный рост акций на мировом рынке. Существует множество примеров, когда достаточно большие по размерам «семейные» организации, не обладающие сертификатом соответствия стандартам корпоративного управления, достаточно конкурентоспособны на товарном рынке.

Однако компании, которые прошли проверку на соответствие стандартам корпоративного управления, обладают перечнем преимуществ перед своими конкурентами.

С помощью современной системы IPO они чаще устанавливают контакты с зарубежными инвесторами, что лучше сказывается на их финансовых резервах.

Инвесторы склонны к сотрудничеству именно с такими организациями, так как считают, что эффективный подход в реализации корпоративного управления ее руководством не дает поводов усомниться в честности и прозрачности политики, проводимой компанией.

Таким образом, вероятность того, что инвестор может потерять вложенные в проекты средства, приближается к минимуму.

Корпорации, которые на мировом финансовом рынке представляют интересы развивающихся государств, имеют особую заинтересованность в переходе под корпоративное управление.

Результаты исследований многочисленных экспертов в области экономики показывают, что корпорации с системой корпоративного управления обладают большим объемом капитала по сравнению со средней установленной отметкой на рынке. Такая тенденция присуща арабским странам, государствам из региона Латинской Америки (за исключением Чили), Российской Федерации, Индонезии, Турции и Малайзии.

Эффективность деятельности и постоянный рост компаний является результатом общности субъектов корпоративных отношений, которые заинтересованы в следующем:

основание компании, которая положительно проявит себя на рынке товаров и услуг, будет иметь постоянный курс на устойчивое развитие, обладать большим запасом капитала, станет привлекательным местом работы самых высококвалифицированных специалистов в предоставляемой области;

  • постоянное привлечение к сотрудничеству инвесторов с широким спектром предложенных для совместной реализации проектов;
  • расширение штата сотрудников и повышение им заработной платы;
  • положительное влияние на общие показатели экономики в стране;
  • взаимодействие с учебными структурами для подготовки собственных кадровых составов.
  • Однако, существует ряд аспектов, при которых менеджеры компании становятся заложниками своего положения. Так, они не могут повлиять на решение о расширении сферы деятельности компании и ее структуры, об участии во всевозможных мероприятиях благотворительного характера с целью повысить корпоративный престиж и статус.

    Принципы, что содействуют эффективному корпоративному управлению

    Организации, стремящиеся улучшить управление, должны внимательно изучить свои внутренние бизнес-структуры, процессы и проекты. Следующие принципы обеспечивают отправную точку для корпораций при рассмотрении вопроса о том, что представляет собой управление организацией:

    Функции и обязанности. Должна быть ясность в состоящих обязанностей сотрудников, организационных ожиданий руководителей и роли исполнительных и руководящих комитетов.

    Структура и состав. В Исполнительном комитете должна быть соответствующая группа людей, уделяющая особое внимание работе каждого сотрудника, его навыкам и опыту, а также тому, как наем другого сотрудника повлияет на будущий потенциал компании и эффективное функционирование комитета.

    Цель и стратегия. Исполнительный комитет играет важную роль в определении концепции, целей и стратегий организации.

    Управление рисками. Создавая соответствующую систему надзора за рисками и внутреннего контроля, исполнительные комитеты могут помочь повысить вероятность того, что их организации выполнят свои задачи.

    Организационная эффективность. Исполнительный комитет определяет и оценивает соответствующие категории эффективности работы и показатели для организации.

    Эффективность работы комитетов. Эффективность работы исполнительных комитетов может быть значительно повышена за счет: тщательного предварительного планирования их деятельности; эффективных заседаний комитетов; необходимых регулярных оценок эффективности деятельности организации; а также наличие исполнительного плана; и эффективное использование подкомитетов, где это уместно.

    Отчетность. Важно, чтобы исполнительный комитет обеспечивал поток информации в правление, что способствует принятию решений; прозрачность и отчетность внешним заинтересованным сторонам и сотрудникам по всему предприятию; и целостность финансовой отчетности и другой ключевой информации должна гарантироваться.

    Организационное развитие. Исполнительный комитет должен сыграть свою роль в расширении возможностей организации.

    Культура и этика. Исполнительный комитет задает тон для этического и ответственного принятия решений во всей организации.

    Взаимодействие. Исполнительный комитет помогает организации эффективно взаимодействовать с заинтересованными сторонами и сотрудниками.

    Взаимодействие. Исполнительный комитет помогает организации эффективно взаимодействовать с заинтересованными сторонами и сотрудниками.

    Сущность и состав системы корпоративного управления

    Система корпоративного управления представляет собой организационную модель, посредством которой корпорация обеспечивает представление и защиту интересов своих инвесторов и акционеров. Также она может быть определена в качестве набора принципов и механизмов принятия корпоративных решений и наблюдения за их выполнением.

    Система КУ опирается на ряд принципов и правил, определяющих взаимоотношения между собственниками, наемными менеджерами и иными группами стейкхолдеров.

    Считается, что в основе системы корпоративного управления должны лежать общечеловеческие ценности, такие как:

    • честность;
    • прозрачность и открытость;
    • ответственность;
    • диалог с заинтересованными сторонами;
    • сотрудничество с обществом и пр.

    Система корпоративного управления основана на взаимодействии и взаимоотчетности стейкхолдеров. Ее основной целью выступает увеличение прибыли корпорации и обеспечение устойчивости ее развития при условии соблюдения действующего законодательства с учетом стандартов международного уровня.

    В общем виде модель системы корпоративного управления представлена на рисунке 2.

    Рисунок 2. Схема системы корпоративного управления. Автор24 — интернет-биржа студенческих работ

    Из рисунка 2 видно, что система КУ неразрывно связана с распределением потоков информации и координационным взаимодействием между акционерами, менеджментом и советом директоров. Так или иначе, она направлена на урегулирование взаимоотношений между управленцами и собственниками и призвана не только минимизировать агентские издержки, но и обеспечить согласованность целей всех групп заинтересованных сторон с тем, чтобы обеспечить эффективное функционирование корпорации.

    В конечном счете система КУ призвана стимулировать участников корпоративных отношений к разработке таких стратегий развития компании, реализация которых способна привести к повышению стоимости бизнеса.

    В рамках более широкого подхода к выстраиванию системы корпоративного управления в нее также включают такие элементы, как участников КУ (на микро- и макроуровнях), объекты и механизмы его воздействия, а также информационное обеспечение ее функционирования.

    К вопросу о понятии и сущности корпоративного управления

    Рубрика: Экономика и управление

    Статья просмотрена: 1955 раз

    Потоки в данной системе распределены следующим образом:


    Понятие корпоративного управления

    Работы по корпоративному управлению пос­ледних лет отражают доминирование следующих концепций: агентской теории (agency theory) и теории соучастников (stakeholder’s theory).

    Агентская теория

    Агентская теория была разработана американскими экономистами М. Дженсеном и У. Меклингом в 1976 г. для объяснения взаимоотношений внутри корпораций,[17] которые рассматривает сквозь призму агент­ских издержек. Агентские издержки — эта та вели­чина потерь для инвесторов, которая связана с разделением прав собственности и контроля, с несовпадением инте­ресов собственников капитала и агентов, управ­ляющих этим капиталом.

    С одной стороны менеджеры и акционеры фирмы одинаково заинтересованы в успехе бизнеса, но это не подразумевает общность индивидуальных целей каждой группы. Управление и контроль осуществляется много­уровневой иерархией менеджеров, которые могут и входить в число собственников. Менеджеры выполняют предпринимательскую функцию, а собственники, служат лишь поставщиками капитала. Конфликт интересов «агент-принципал» обусловлен тем, что действия строго в интересах принципала (собственника), агент (менеджер) должен ущемлять интересы собственные, тогда как последствия целиком ложатся на принципала, а состояние агента недостаточно для покрытия полных издержек. Агент располагает информационным преимуществом, а заключаемый с ним контракт неполон уже в силу невозможности определить степень влияния прилагаемых менеджером усилий на положение корпорации.

    Когда в ак­ционерном обществе преобладают мелкие инвес­торы и компания практи­чески контролируется менеджерами, возникает серьезная угроза, что менеджеры, не ощущая контроля со стороны ак­ционеров, используют ресурсы компании в собст­венных целях.

    В качестве средств обратной связи, подтверждающих надлежащее выполнение агентских обязательств, выступают финансовая отчетность и заключение внешнего аудита.

    Теория соучастников

    Теорию соучастников часто называют теори­ей несовпадения интересов корпорации с инте­ресами общества. Корпорация, приносящая ог­ромные прибыли, внедряющая новые техноло­гии, зачастую определяющая не только экономическую, но и политическую жизнь в стране, практически никому не подотчетна в сво­их действиях и не учитывает интересы людей, связанных с ней, а также налогоплательщиков, малого бизнеса, будущего поколения и др. Согласно теории, корпорация имеет определенные обязательства по отношению как к своим акцио­нерам, так и к различным заинтересованным группам – стейкхолдерам (stakeholders): сотрудникам, клиентам, поставщикам и др. Руководство компании должно быть подконт­рольно всем этим группам для реализации при­нятой модели корпоративных отношений.

    Таким образом, в современных корпорациях особенно остро встает проблема выработки системы взаимоотношений:

    · между акционерами и менеджерами;

    · между крупными и миноритарными акционерами;

    · между корпорацией (акционерами, менеджерами) и внешними стэйкхолдерами (поставщиками, потребителями, кредиторами, государством);

    · между акционерами и менеджерами компании, с одной стороны, и работниками компании, с другой;

    · враждебных поглощений, как способа перераспределения пучков правомочий и соответствующих им механизмов защиты;

    · корпоративных захватов в условиях незащищенности прав собственности и неразвитости рыночной инфраструктуры перераспределения, прав контроля.

    В силу сравнительно недавнего становления корпоративного управления как отдельной области знаний со своим предметом и объектом исследования точной формулировки данного понятия в литературе еще не закрепилось. Поэтому рассмотрим ряд подходов к содержанию корпоративного управления.

    Под корпоративным управлением можно понимать систему руководства и контроля за деятельностью организации, основанную на разграничении прав собственности и прав управления и обеспечивающую баланс интересов всех финансово – заинтересованных сторон: акционеров, менеджеров, внешних кредиторов, наемных работников, поставщиков и потребителей, различных уровней государственного управления.[18] Данная система должна позволить промышленной организации завоевать доверие акционеров, уменьшить риск финансовых кризисов и расширить доступ к капиталу.

    Но как подчеркивает Исаев Д., проблема агентских отношений возникает не только между директорами и акционерами, но и внутри предприятия, между его менеджерами.[19] В крупных компаниях, значительная часть полномочий делегируется директорами ру­ководителям стратегических бизнес – единиц и далее – менеджерам среднего звена и линейным менеджерам. От того, насколько эффективным будет распределение полномочий и ответственности вдоль всей иерархической структуры управления, и от того, насколько удастся достичь конгруэнтности целей различных звеньев этой системы, во мно­гом зависят конкурентоспособность компании и ее капитализация.

    Кроме того, менеджеры постоянно форми­руют и реализуют стратегии различных уровней: корпоративную стратегию, бизнес – стратегию (на уровне стратегических бизнес – единиц), функциональные стратегии, от эффективности разработки и реализации которых зависит динамика стоимости компании и ее конкурентоспособность, отражающаяся на интересах всех стейкхолдеров. Следовательно, корпоративное управление следует рассматривать в более широком смысле с учетом внутренних агентских отношений.

    Корпоративное управление это система отношений, складывающихся в процессе формиро­вания стратегий и их реализации на тактическом уровне между собственни­ками (акционерами) компании, руково­дителями высшего звена (директорами), менеджерами нижестоящих уровней, а также другими заинтересованными ли­цами (стейкхолдерами), направленная на обеспечение устойчивого развития компании и максимально полное удовлетворение интересов всех заинтересованных лиц.[20]

    Причем устойчивость компании предполагает экономическую, экологическую и социальную составляющие и достигается при обеспечении конгруэнтности целей всех заинтересованных сторон (таблица 2.1.1). Ее обеспечение связано со стратегическим менеджментом, как с процессом определения целей развития компании, формирова­ния стратегий и принятия управленческих решений.

    Таблица 2.1.1.

    Финансово – заинтересованные стороны корпорации

    СубъектыИнтересыВнешняя оболочкаВыгоды компании
    МенеджерыМатериальные интересы: заработная плата, бонусы. Статус, реализация профессиональных амбиций.Система профессионального менеджмента, разработанная система мотивации топ-менеджмента.Рост капитализации компании, курс акций
    АкционерыКурс акций, дивиденды, открытость информации, авторитет, прибыльность, устойчивость.Авторитетный Совет Директоров, прибыль, кредитные рейтинги, корпоративные коммуникации, доля рынка, известность брэндов.Курс акций, дешевое финансирование, привлечение инвестиций.
    Финансовые институтыОбъем кредитования, финансовая устойчивость, рост.Кредитный рейтинг, финансовые показатели, открытость.Дешевые кредиты, кредитный рейтинг.
    ПотребителиКачество продукции, качество сервиса, стабильность.Сертификат качества, известность, открытость, брэндыДоля рынка, устойчивость, признание.
    ПоставщикиОбъем поставок, стабильность и дороговизна закупок, будущее.Стабильность, открытостьФинансовые показатели.
    ГосударствоНалоги, соблюдение законодательства, занятость, окружающая среда, социальная стабильностьСоблюдение законодательства, уплата налогов, открытость, профсоюзы, экологические сертификаты, социальные программыНалоговые льготы, политическая стабильность, справедливая конкуренция, невмешательство государства

    Субъектов кор­поративных отношений также можно выделить по степени влияния на процесс распределе­ния ресурсов:[21]

    · Лица, вовлеченные в систему властных отношений – это менеджеры компании, сотрудники, крупные акционеры или кредиторы, наиболее значимые поставщики, вла­дельцы административных ресурсов. В этом случае действуют система подчиненности и приказа.

    · Лица, оказывающие существенное влияние, но не имеющие возможность приказывать – это не входящие в систему властных отношений – крупные акционеры, члены совета директоров, наиболее значимые стейкхолдеры.

    · Лица, так или иначе взаимодействующие с компанией– миноритарные акционеры, более или менее значи­мые стейкхолдеры, другие лица, вероятность влияния которых в данной системе более 0, что определяется особенностями деятель­ности компании.

    С учетом выделения такой классификации субъектов корпоративных отношений авторы предлагают следующую трактовку понятия корпоративного управления.

    Корпоративное управление как научная и соответственно учебная дисциплина рассматривает методы, принципы и инструменты управления деятельностью корпорации в услови­ях, когда субъект осуществляет управленческое воздействие, находясь вне системы властных отношений корпорации, в которой действует такой инс­трумент управления, как приказ (отсутствие абсолютного права распоряжаться активами и определять деятельность корпорации, физической удаленностью объекта управления).[22]

    Корпоративное управление изучает вопросы об использовании методов системного конструирования организации и методов общего менеджмента для достижения необходимого распределения ресурсов компании в условиях множественности субъектов корпоративного управления.[23]. В результате в менеджменте особое внимание уделяется действи­ям сотрудника, а в корпоративном управлении – вектору поведения ком­пании в целом, который определяется как суперпозиция векторов поведения отдельных участников корпоративных отношений компании[24].

    Таким образом, с чисто управленческой точки зрения корпоративное управление рассматривает­ся как механизм осуществления властных полномочий со стороны акционеров, менед­жеров и других участников бизнеса. С пози­ций экономической теории система корпоративного управления трактуется как средство минимизации издержек, связанных с разрешением конфликта интересов. Источ­ником такого конфликта являются различия в доступе к информации, к выгодам и денежным потокам, к риску и праву на принятие решений. Управление этими конфликтами осуществляется через различные инструменты: финансовые сти­мулы, мониторинг, структуру прав собственности, структуру капитала, угрозы интер­венции и прекращения существования пред­приятия в результате недружественного поглощения или банкротства.

    Рис. 2.1.1. Соотношение общего менеджмента и корпоративного управления

    Таким образом, корпоративное управление – это комплексное понятие и включает несколько взаимосвязанных аспектов:

    · Нормативно-юридический (законодательство, стандарты, профессиональные кодексы).

    · Организационный (структура компании и ее органов управления, состав и функции совета директоров, регламенты внешних и внутренних управленческих взаимодействий, подбор и расстановка управленческих кадров).

    · Информационный (технологии сбора, обработки, хранения и представления управленческой информации).

    · Культурно-этический (корпоративные ценности, корпоративная культура, социальная роль бизнеса).

    Правила, отражающиеся в документах компании, создают институциональную надстройку, кото­рая вместе с институциональной ба­зой (ее образуют институты, внешние по отношению к рассматриваемой компании – централизованные нормы, правила и нормы национальной и деловой культуры, правила делового со­общества и т.п.) формируют целостную институциональную среду компании и ее управления.

    Институциональная среда корпоративного управления– комплекс социальных институ­тов[25], действующих в корпорации и определяющих правила взаимодействия субъектов в процессе обмена ресурсами, отражением которых является организационная структура, кодекс корпоративной этики, кодекс корпоративного поведения компании, корпоративная культура и другие институты.

    Таким образом, корпоративное управление можно рассматривать как внутреннее ядро, состоящее из системы внутренних отношений, правил и процедур и внешнюю оболочку системы, как своеобразный интерфейс с окружающей средой, обеспечивающий коммуникацию с внешними заинтересованными лицами.[26]

    Целью корпоративного управления является обеспечение притока инвестиций с меньшей стоимостью, максимизации выплачиваемых дивидендов акционерам, увеличение доли на рынке и капитализации компании в долгосрочной перспективе.

    Для оценки эффективности корпоративного управления принято использовать следующие критерии:

    · Степень приверженности принципам и кодексу корпоративного управления.

    · Эффективность деятельности совета директоров и правления.

    · Характер и степень раскрытия информации и прозрачность компании.

    · Степень соблюдения прав акционеров.

    Практика свидетельствует, что внедрение в компании системы корпоративного управления способствует повышению прозрачности структуры собственности и финансовой отчетности, что повышает вероятность получения заемных средств при более низких затратах. Так по данным опроса компанией McKinsey 200 крупнейших мировых инвесторов (в совокупном управлении – активы на сумму 3,25 трлн. долл.), 75% инвесторов ставят качество корпоративного управления на один уровень с финансово – экономическими результатами, а в условиях стран переходной экономики отдают фактору корпоративного управлении приоритет. С точки зрения стоимости акций 80% инвесторов согласны на «надбавку» за качество корпоративного управления, а вызванная последним капитализационная премия находится в пределах 20% (страны с развитыми рынками) до 50% и более (развивающиеся рынки).[27]

    Таблица 2.1.2.[28]

    История корпоративного управления

    1555 г.Создана торговая Московская компания (Muscovy Company) – первая английская акционерная компания. (Англия)
    1600 г.Создана английская Ост-Индская компания (The Governor and Company of Merchants of London Trading into the East Indies), которая с 1612 г. стала постоянно действующей акционерной компанией с ограниченной ответственностью. Помимо собрания собственников в ней было образовано собрание директоров (в составе 24 членов) с 10комитетами. Директором мог стать владелец акций на сумму не менее 2 тыс. ф. Ст. (Англия)
    1602 г.Создана голландская торговая Ост-Инская компания (Verenigde Oostindische Compagnie) – акционерная компания, в которой впервые было реализовано отделение собственности от контроля – создано собрание господ (т.е. директоров), состоявшее из 17 членов, которые представляли акционеров 6 региональных палат компании пропорционально их долям в капитале. (Нидерланды)
    1776 г.А. Смит в книге «Исследование о природе и причинах богатства народов» предупреждает о слабых механизмах контроля за деятельностью менеджеров. (Великобритания)
    1884 г.Принят Закон об акционерных компаниях. (Великобритания)
    1855 г.Принят Закон об ограниченной ответственности. (Великобритания)
    1931 г.А. Берли и Г. Минз (США) публикуют свою основополагающую работу «Современная корпорация и частная собственность».
    1933 – 1934 г.г.Закон о торговле ценными бумагами 1933 г. становится первым законом, регулирующим функционирование рынков ценных бумаг (в частности, введено требование раскрытия регистрационных данных). Закон 1934 г. делегировал правоприменительные функции Комиссии по ценным бумагам и биржам. (США)
    1968 г.Европейское экономическое сообщество (ЕЭС) принимает директиву о корпоративном законодательстве для европейских компаний.
    1986 г.Принят Закон о финансовых услугах, оказавший огромное воздействие на роль фондовых бирж в системе регулирования. (США)
    1987 г.Комиссия Тредуэя представляет доклад о мошенничестве при составлении финансовой отчетности, подтверждает роль и статус комитетов по аудиту и разрабатывает концепцию внутреннего контроля, или модель COSO (Комитета спонсорских организаций комиссии Тредуэя), опубликованную в 1992 г. (США).
    1990-1991 г.г.Крах корпораций Ро11у Реck (убыток в размере 1.3 млрд. ф. Ст.) и ВССL, а также мошенничество с пенсионным фондом компании Махwell communications (на сумму 480 млн. ф. Ст.) свидетельствуют о необходимости усовершенствования практики корпоративного управления в целях зашиты инвесторов. (Великобритания)
    1992 г.Комитет Кэдбюри публикует первый Кодекс корпоративного управления. (Великобритания)
    1993 г.Компаниям, акции которых зарегистрированы на Лондонской фондовой бирже, вменяется в обязанность раскрывать информацию о соблюдении Кодекса Кэдбюри по принципу «подчиняйся или объясняй». (Великобритания)
    1994 г.Публикация доклада Кинга (ЮАР)
    1994-1995 г.г.Публикация докладов: Рутгемана – о внутреннем контроле и финансовой отчетности, Гринбюри – о вознаграждении членов директоров. (Великобритания)
    1995 г.Публикация доклада Вьено (Франция)
    1996 г.Публикация доклада Петерса (Нидерланды)
    1998 г.Публикация доклада Хэмпеля о фундаментальных принципах управления и Объединенного кодекса, созданного на основе докладов Кэдбюри, Гринбюри и Хэмпеля (Великобритания)
    1999 г.Публикация доклада Тернбулла о внутреннем контроле, который заменил доклад Руттемана. (Великобритания) Публикация «Принципов корпоративного управления ОЭСР», ставших первым международным эталоном в сфере корпоративного управления[29].
    2001 г.Публикация доклада Майнерса об институциональных инвесторах. (Великобритания). Объявлено о банкротстве корпорации Еnron, седьмой по размеру компании, включенной в листинг в США.
    2002 г.Публикация германского Кодекса корпоративного управления, российского Кодекса корпоративного управления ФКЦБ[30]. Крах компании Еnron и другие корпоративные скандалы приводят к принятию Закона Сарбенса-Оксли (США). Публикация Бутона (Франция) и доклада Уинтера о реформе европейского корпоративного законодательства (Евросоюз). РСПП принял Хартию корпоративной и деловой этики.[31]
    2003 г.Публикация докладов Хенггса – о роли неисполнительных директоров; Смита – о комитетах по аудиту. Введение в действие новой редакции Объединенного кодекса корпоративного управления. (Великобритания) В России создан Национальный Совет по корпоративному управлению – постоянно действующий совещательный Форум.
    2004 г.Презентация национального доклада по корпоративному управлению. I Международная конференция по корпоративному управлению г.Москва. Скандал с компанией Раrmalat потряс Италию и может повлечь за собой последствия в общеевропейском масштабе.

    Дата добавления: 2016-01-26 ; просмотров: 1836 ; ЗАКАЗАТЬ НАПИСАНИЕ РАБОТЫ

    Теорию соучастников часто называют теори­ей несовпадения интересов корпорации с инте­ресами общества. Корпорация, приносящая ог­ромные прибыли, внедряющая новые техноло­гии, зачастую определяющая не только экономическую, но и политическую жизнь в стране, практически никому не подотчетна в сво­их действиях и не учитывает интересы людей, связанных с ней, а также налогоплательщиков, малого бизнеса, будущего поколения и др. Согласно теории, корпорация имеет определенные обязательства по отношению как к своим акцио­нерам, так и к различным заинтересованным группам – стейкхолдерам (stakeholders): сотрудникам, клиентам, поставщикам и др. Руководство компании должно быть подконт­рольно всем этим группам для реализации при­нятой модели корпоративных отношений.

    Ссылка на основную публикацию